中國建設(shè)招標(biāo)網(wǎng)-電子招標(biāo)交易平臺(tái)投標(biāo)注意事項(xiàng)？《招標(biāo)投標(biāo)法》的修訂是一件備受業(yè)界關(guān)注和期待的大事。在國家發(fā)改委和中國招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會(huì)的組織下，經(jīng)過了幾輪網(wǎng)上征求意見、拓寬視野、多方討論論證?！墩袠?biāo)投標(biāo)法征求意見稿》體現(xiàn)了行業(yè)智慧，總結(jié)、吸收和總結(jié)了《招標(biāo)投標(biāo)法》頒布實(shí)施20年來的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
一是全面推進(jìn)電子招標(biāo)，增強(qiáng)公開透明性，提升招標(biāo)的科技含量；
二是依法提出異議和投訴處理程序并完善，明確救濟(jì)渠道，建立糾錯(cuò)機(jī)制；
第三，提出了發(fā)揮政策功能的相關(guān)要求，恢復(fù)了公共采購的自然屬性，體現(xiàn)了公共采購監(jiān)管的經(jīng)濟(jì)功能；
第四，引入招標(biāo)人與中標(biāo)候選人之間的談判機(jī)制，以提高投標(biāo)質(zhì)量，體現(xiàn)投標(biāo)的靈活性和適用性；
第五，法律修訂草案中有許多“令人鼓舞”的提法，既考慮了靈活性，又考慮了剛性，反映了法律的溫度；
第六，針對(duì)長期存在的虛假招標(biāo)、效率低下、公信力不足等問題，設(shè)置了很多條款，體現(xiàn)了法律的完善和進(jìn)步，體現(xiàn)了法律修改的初衷。
認(rèn)同法律修改的原則和方向。
自2000年以來，我一直在財(cái)政部門從事政府采購立法、政府采購監(jiān)管、中央政府集中采購組織實(shí)施等工作。近年來，我主要從事電子采購系統(tǒng)的研發(fā)和營銷以及國有企業(yè)和中央企業(yè)采購管理改進(jìn)的對(duì)標(biāo)交流。經(jīng)過20年左右的工作經(jīng)驗(yàn)，對(duì)《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》兩大法律體系的運(yùn)作以及國有企業(yè)的采購有一定的經(jīng)驗(yàn)和了解。關(guān)于法律的修改，主要集中在新技術(shù)應(yīng)用、電子招標(biāo)、提高透明度、設(shè)定招標(biāo)時(shí)限、充分發(fā)揮政策功能、發(fā)揮行業(yè)組織作用、將政府采購招標(biāo)活動(dòng)納入《招標(biāo)投標(biāo)法》約束調(diào)整范圍等方面的利弊。，并提出以下思考和建議供討論和決策。
第一，關(guān)于新技術(shù)的應(yīng)用。
在總則中，建議增加一條:國家支持大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈、云計(jì)算、人工智能等新技術(shù)在招投標(biāo)活動(dòng)中的應(yīng)用，不斷降低成本、提高效率，提高透明度、標(biāo)準(zhǔn)化、數(shù)字化、標(biāo)準(zhǔn)化水平。
有一種觀點(diǎn)認(rèn)為以上內(nèi)容都是正確的廢話，新的技術(shù)形式取之不盡，用之不竭。有些屬于階段性技術(shù)(比如5G)，法律上不應(yīng)該體現(xiàn)，也不需要體現(xiàn)。事實(shí)上，這些內(nèi)容對(duì)于鞏固“互聯(lián)網(wǎng)+招投標(biāo)采購”的成果，明確招投標(biāo)活動(dòng)的發(fā)展方向，增強(qiáng)招投標(biāo)的科技含量具有深遠(yuǎn)的意義。
時(shí)隔二十年，我們要努力把新版招標(biāo)投標(biāo)法建設(shè)成為充滿科技含量、體現(xiàn)新技術(shù)、新理念的公共采購法。
二、關(guān)于電子招投標(biāo)。
(一)賦予第三方電子招標(biāo)平臺(tái)法律地位。建議增加“國家以數(shù)據(jù)電文形式推進(jìn)招投標(biāo)活動(dòng)，鼓勵(lì)發(fā)展第三方電子招投標(biāo)平臺(tái)，支持社會(huì)力量參與改善招投標(biāo)服務(wù)供給”的表述。
國務(wù)院、國家發(fā)改委和中國招標(biāo)協(xié)會(huì)多年來大力支持第三方電子招標(biāo)平臺(tái)的發(fā)展，減少了低水平重復(fù)建設(shè)，為招標(biāo)服務(wù)供應(yīng)市場(chǎng)創(chuàng)造了競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。在修改法律時(shí)，建議成為法律，賦予法律地位，體現(xiàn)立法意志。
以近期《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于積極應(yīng)對(duì)疫情創(chuàng)新做好招投標(biāo)工作確保經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)運(yùn)行的通知》(發(fā)改電〔2020〕170號(hào))為例:
八、支持社會(huì)力量參與招標(biāo)服務(wù)供應(yīng)的促進(jìn)。為確保網(wǎng)上開標(biāo)和遠(yuǎn)程評(píng)標(biāo)，滿足開標(biāo)和評(píng)標(biāo)網(wǎng)站的需求，避免人員過度集中，各地要注意發(fā)揮社會(huì)力量的積極性，增加電子招投標(biāo)交易平臺(tái)和開標(biāo)和評(píng)標(biāo)網(wǎng)站的服務(wù)供給，允許投標(biāo)人選擇依法規(guī)范、符合市場(chǎng)主體建設(shè)和運(yùn)營行政監(jiān)管要求的電子招標(biāo)交易平臺(tái)進(jìn)行投標(biāo)，探索在監(jiān)管到位的前提下，允許在社會(huì)化交易場(chǎng)所進(jìn)行開標(biāo)和評(píng)標(biāo)。
另一個(gè)例子是:
2014年8月，國家發(fā)改委等6部委發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范電子招標(biāo)投標(biāo)系統(tǒng)建設(shè)和運(yùn)行的通知》明確指出，“交易平臺(tái)由招標(biāo)投標(biāo)交易場(chǎng)所、投標(biāo)人等法人建設(shè)和運(yùn)營，支持招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、軟件開發(fā)企業(yè)等第三方實(shí)體獨(dú)立建設(shè)和運(yùn)營”。
2015年8月，《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)整合建立統(tǒng)一公共資源交易平臺(tái)工作方案的通知》(國辦發(fā)〔2015〕63號(hào))明確要求“鼓勵(lì)電子交易系統(tǒng)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，各地不得限制或排斥市場(chǎng)主體依法建設(shè)和運(yùn)營的電子交易系統(tǒng)與電子交易公共服務(wù)系統(tǒng)對(duì)接。公共資源交易平臺(tái)不限于一個(gè)地方。各級(jí)地方政府可以通過購買服務(wù)，探索利用社會(huì)力量建設(shè)的符合標(biāo)準(zhǔn)要求的場(chǎng)所。"
(二)將內(nèi)涵明確的“全程電子招標(biāo)”概念上升為法律。一是要體現(xiàn)傳統(tǒng)招標(biāo)與電子招標(biāo)的明顯區(qū)別和政策導(dǎo)向；第二，要遏制傳統(tǒng)紙媒和電子雙軌并存的長期現(xiàn)象，不降低成本，不提高效率；第三，針對(duì)電子招標(biāo)概念模糊、內(nèi)涵不清的問題，將電子招標(biāo)的全過程提到法律層面。
(三)體現(xiàn)政策激勵(lì)和政策傾斜。關(guān)于電子招標(biāo)開標(biāo)時(shí)間的規(guī)定，如果電子招標(biāo)項(xiàng)目的開標(biāo)時(shí)間能夠相對(duì)于傳統(tǒng)招標(biāo)適當(dāng)縮短，則能夠促進(jìn)電子招標(biāo)的發(fā)展和普及，促進(jìn)招投標(biāo)行業(yè)從傳統(tǒng)向電子的轉(zhuǎn)變?？s短投標(biāo)周期將是促進(jìn)電子投標(biāo)發(fā)展的有力政策措施。否則，新《招標(biāo)投標(biāo)法》無法指導(dǎo)電子招標(biāo)投標(biāo)政策。修改稿中的全過程電子招標(biāo)周期可以縮短五天的系統(tǒng)設(shè)計(jì)，力度不夠。因此，建議增加以下語句:
如果實(shí)行全過程電子招標(biāo)，開標(biāo)時(shí)間可以在法定時(shí)間的基礎(chǔ)上縮短30%，最短時(shí)間不應(yīng)少于7天。
三、關(guān)于提高招投標(biāo)透明度。
參照相關(guān)政府采購法規(guī)(如《政府采購法實(shí)施條例》和財(cái)政部令第87號(hào))，建議增加“主要中標(biāo)人的名稱、規(guī)格、數(shù)量、單價(jià)”和“專家評(píng)審名單”等表述，使兩個(gè)法律體系之間的透明度趨于一致。
建議借鑒政府采購?fù)该鞫鹊南嚓P(guān)規(guī)則，“披露合同文本和變更信息”。
四、關(guān)于強(qiáng)化招標(biāo)人的主體責(zé)任。
在法律修改過程中，有觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)淡化評(píng)標(biāo)專家的自由裁量權(quán)，分離評(píng)標(biāo)，強(qiáng)化招標(biāo)人的主體責(zé)任。評(píng)標(biāo)委員會(huì)推薦的中標(biāo)候選人可以不注明順序，但一般推薦三個(gè)，招標(biāo)人按標(biāo)準(zhǔn)選擇中標(biāo)人。
現(xiàn)實(shí)是大量招標(biāo)項(xiàng)目只有三五個(gè)標(biāo)書；20年前，在《招標(biāo)投標(biāo)法》頒布實(shí)施之前，采購人是主要責(zé)任人。我們需要螺旋上升，而不是回到原點(diǎn)。至于強(qiáng)化招標(biāo)人的主體責(zé)任，這是招標(biāo)法的一個(gè)重大方向調(diào)整，有一定的風(fēng)險(xiǎn)，需要認(rèn)真研究，充分論證，試點(diǎn)驗(yàn)證。
強(qiáng)化招標(biāo)人主要責(zé)任的方向是對(duì)的，但如何體現(xiàn)強(qiáng)化很重要，嚴(yán)禁從一個(gè)極端走向另一個(gè)極端。在我看來，在招標(biāo)人和評(píng)標(biāo)專家之間建立制衡機(jī)制是一種折中的選擇，即如果招標(biāo)人可以對(duì)專家的評(píng)標(biāo)意見和結(jié)論提出異議，導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生變化，則應(yīng)當(dāng)公布變化的結(jié)果和原因，并接受公眾監(jiān)督。
繼承和完善專家評(píng)審制度，體現(xiàn)招標(biāo)人的主體責(zé)任，是一種務(wù)實(shí)的選擇?，F(xiàn)行招標(biāo)投標(biāo)制度的規(guī)章制度中沒有相關(guān)的表述，需要在法律修訂中補(bǔ)充。
五、關(guān)于政策功能。
本次法律修訂建議借鑒吸收政府采購發(fā)揮政策功能的有益做法，彌補(bǔ)原招標(biāo)投標(biāo)法的不足，這也是國際上公共采購的普遍做法。在各種政策功能中，支持科技創(chuàng)新、生態(tài)環(huán)境保護(hù)等的表達(dá)。很容易達(dá)成一致。但是，我們都知道，購買國內(nèi)商品和服務(wù)是政策功能的核心和靈魂，也是世界通行的做法。各國相互尊重，出現(xiàn)在公共采購的法律規(guī)定中是可以理解的，尤其是在內(nèi)部流通的歷史背景下，這是我們通過公共采購交易規(guī)則來調(diào)控宏觀經(jīng)濟(jì)的重要杠桿之一。未來簽署GPA政府采購協(xié)議后，將通過啟動(dòng)法律修訂來取消該條款。但考慮到這一法律規(guī)定在當(dāng)前貿(mào)易戰(zhàn)背景下的超敏感性，不應(yīng)將其表述為最佳政策，而應(yīng)在修訂說明中明確表述給立法決策機(jī)構(gòu)和公眾，以獲得廣泛理解和支持。
六、關(guān)于發(fā)揮行業(yè)組織的作用。
招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)協(xié)會(huì)為招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)自律、規(guī)范行為、培育市場(chǎng)、促進(jìn)我國招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)健康發(fā)展做出了積極努力，但其作用尚未充分發(fā)揮，存在主觀能動(dòng)性、授權(quán)不足、法律地位不明確等問題。借鑒注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)、律師協(xié)會(huì)等專業(yè)組織的職能和作用，建議在《總則》中增加以下內(nèi)容:
充分發(fā)揮招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)組織的行業(yè)自律作用，促進(jìn)行業(yè)能力建設(shè)和專業(yè)化、標(biāo)準(zhǔn)化。
七、關(guān)于政府采購招標(biāo)。
政府采購招標(biāo)和法定工程招標(biāo)的規(guī)則基本相同，各有千秋。它們?cè)趦蓷l軌道上運(yùn)行，具有明確的邊界，并呈現(xiàn)出一種健康的制度供給競(jìng)爭(zhēng)態(tài)勢(shì)。在修訂《招標(biāo)投標(biāo)法》的過程中，將政府采購招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)納入《招標(biāo)投標(biāo)法》約束調(diào)整的范圍并不必要，也不迫切，建議不要涉及政府采購。
從長遠(yuǎn)來看，有可能兩法統(tǒng)一，招標(biāo)規(guī)則被涵蓋在政府采購這個(gè)寬泛的法律體系中，而不是反過來。
還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，兩法融合的時(shí)機(jī)尚不成熟和現(xiàn)實(shí)，但新《招標(biāo)投標(biāo)法》不應(yīng)回避與政府采購法的關(guān)系，因?yàn)檫@是業(yè)界所期待的。建議僅將政府采購項(xiàng)目的招標(biāo)納入《招標(biāo)投標(biāo)法》約束調(diào)整范圍，對(duì)應(yīng)《政府采購法實(shí)施條例》第七條所述的“政府采購項(xiàng)目及與項(xiàng)目建設(shè)相關(guān)的貨物和服務(wù)，以招標(biāo)方式采購的，以及《招標(biāo)投標(biāo)法及其實(shí)施條例》”。
八、關(guān)于相關(guān)監(jiān)管要求。
招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)和履約等。，在法律的修改上，建議比較有原則，不要太具體，既體現(xiàn)了法律的高度，也為實(shí)施細(xì)則的制定留有余地。法律及其實(shí)施細(xì)則是履行自己的職責(zé)，而不是取代它們。
